司法部


司法鉴定人管理办法

（司法部令第63号）



　 第一章总则

　
第一条为规范面向社会服务的司法鉴定人员的职业资格和执业活动，提高司法鉴定质量，保障司法公正，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》和国务院《司法部职能配置、内设机构和人员编制规定》（国办发〈1998〉90号），制定本办法。


　
第二条本办法所称的面向社会服务的司法鉴定人（以下简称司法鉴定人），是指取得司法鉴定人职业资格证书和执业证书，在司法鉴定机构中执业，运用专门知识或技能对诉讼、仲裁等活动中涉及的专门性技术问题进行科学鉴别和判定的专业技术人员。


　
第三条司法行政机关是面向社会服务的司法鉴定工作的行业主管机关，对司法鉴定人的职业资格和执业活动进行指导和监督。


　 第四条司法鉴定人实行职业资格证书制度和执业证书制度。

　
第五条国务院司法行政机关根据司法活动及司法鉴定工作的实际需要，确定实施司法鉴定人职业资格制度的领域。


　
第六条在已实施司法鉴定人职业资格制度的领域内，未取得相应司法鉴定执业证书的人员不得从事相应的司法鉴定活动。


　
第七条在已实施司法鉴定人职业资格制度的领域外，受司法机关、仲裁机构或其他组织等委托，临时聘请从事特定事项的司法鉴定人员为专聘司法鉴定人。


　
专聘司法鉴定人在接受临时性委托从事司法鉴定时，所享有的权利和承担的义务参照实施职业资格制度领域内的司法鉴定人的规定执行。


　 第八条司法鉴定人执业实行登记名册制。

　
第九条司法鉴定人应当在一个司法鉴定机构中执业，不得同时在两个以上的司法鉴定机构中执业，但可以接受其他司法鉴定机构的聘请，从事特定事项的司法鉴定活动。


　 司法鉴定人不得私自接受委托，不得私自收费。

　
第十条司法鉴定人执业必须遵守法律、法规和规章的规定，遵循科学、客观、独立、公正的原则，恪守司法鉴定人职业道德和执业纪律。


　
第十一条司法鉴定人执业必须依法接受国家、社会和当事人的监督。


　
第十二条司法鉴定人依法执业受国家法律保护，不受任何单位和个人的非法干涉。


　
第十三条司法鉴定人执业实行回避、保密、时限和错鉴责任追究制度。


　
第十四条根据国家有关规定，实行司法鉴定人专业技术职务评聘制度。


　 第二章职业资格管理

　
第十五条司法鉴定人职业资格，根据鉴定业务的性质不同，划分为不同类型。


　
第十六条司法鉴定人职业资格的取得和授予，实行全国统一的考试、考核制度。


　
第十七条申请参加司法鉴定人职业资格考试、考核的，必须具备下列基本条件：


　 （一）拥护中华人民共和国宪法；

　 （二）遵守国家法律和社会公德，品行端正；

　
（三）具有高等院校大学本科以上学历并经国务院司法行政机关认可的司法鉴定专业培训，或具有高等院校司法鉴定相关专业专科以上学历并有两年以上专业实践经历。


　
现已在司法鉴定机构从事司法鉴定工作的专业技术人员和在行业鉴定机构从事行业鉴定工作的专业技术人员申请司法鉴定人职业资格的，经考核可授予司法鉴定人职业资格。


　 具体考试、考核办法另行规定。

　 第十八条有下列情形之一的，不得授予司法鉴定人职业资格：

　 （一）因故意犯罪受到刑事处罚的；

　 （二）曾被开除公职的；

　 （三）无民事行为能力或限制行为能力的；

　 （四）法律、法规规定不予授予职业资格的其他情形。

　
第十九条采取弄虚作假等手段骗取司法鉴定人职业资格的，由原颁发证书的司法行政机关确认其职业资格无效，并予公告。


　 第三章执业证书管理

　
第二十条取得司法鉴定人职业资格证书的人员申请执业，经其拟执业或拟聘任的司法鉴定机构同意后，向省、自治区、直辖市以上人民政府司法行政机关提出申请。


　
省、自治区、直辖市以上人民政府司法行政机关应当自收到申请材料之日起30日内作出颁发或不予颁发司法鉴定人执业证书的决定，并书面通知申请人。


　 第二十一条有下列情形之一的，不予颁发司法鉴定人执业证书：

　 （一）因故意犯罪受到刑事处罚的；

　 （二）曾被开除公职的；

　 （三）无民事行为能力或限制行为能力的；

　 （四）法律、法规规定不予授予执业证书的其他情形。

　
第二十二条采取弄虚作假等手段骗取司法鉴定人执业证书的，由原颁发证书的司法行政机关确认其执业证书无效，并予公告。


　
第二十三条司法鉴定人执业证书每年注册一次，未经注册的不得继续执业。


　
第二十四条司法鉴定人申请司法鉴定执业证书年度注册，应当向原颁发执业证书的司法行政机关（以下简称年度检验机关）提交下列材料：


　 （一）年度执业报告；

　 （二）所在司法鉴定机构的考评意见；

　 （三）参加专业继续教育培训的证明；

　 （四）年度检验机关要求提供的其他材料。

　
第二十五条对符合年度注册条件的，年度检验机关应当自收到申请注册材料之日起30日内，予以年度注册并公告。


　
第二十六条有下列情形之一的，年度检验机关应当予以暂缓注册，并通知其所在的司法鉴定机构：


　 （一）因违反鉴定人执业纪律受到停业处罚，处罚期未满的；

　 （二）所在的司法鉴定机构处于停业整顿，处罚期未满的；

　 （三）未按要求参加专业继续教育培训的；

　 （四）暂时不能从事司法鉴定业务的其他情形。

　
暂缓注册的原因消失后，本人提出申请的，年度检验机关应当准予年度注册。


　 第二十七条有下列情形之一的，年度检验机关不予注册：

　 （一）违反司法鉴定人职业道德和执业纪律的；

　 （二）违反社会公德，品行不端，造成恶劣影响的；

　 （三）违反法律、法规，造成严重后果的。

　 第四章权利和义务

　 第二十八条司法鉴定人执业，享有下列权利：

　
（一）查阅与鉴定有关的案卷材料，询问与鉴定事项有关的当事人、证人等；


　 （二）应邀参与、协助委托人勘验、检查和模拟实验；

　 （三）要求委托人补充鉴定材料；

　
（四）委托人提供虚假情况或拒不提供鉴定所需材料的，有权拒绝鉴定；


　 （五）拒绝解决、回答与鉴定无关的问题；

　 （六）与其他司法鉴定人意见不一致时，有权保留意见；

　 （七）获得执业报酬；

　 （八）法律、法规规定的其他权利。

　 第二十九条司法鉴定人执业，履行下列义务：

　 （一）按时完成鉴定任务；

　 （二）依法主动回避；

　
（三）保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私；

　 （四）依法按时出庭；

　 （五）遵守职业道德和执业纪律；

　 （六）法律、法规规定的其他义务。

　 第五章法律责任

　
第三十条司法鉴定人有违反本办法规定情形的，由执业证书颁发机关给予警告，同时责令改正；有违法所得的，处违法所得的1倍以上3倍以下的罚款，但最高不得超过人民币3万元。


　
第三十一条对司法鉴定人实施《中华人民共和国行政处罚法》第八条第（三）、（四）、（五）、（七）项规定的行政处罚的，由执业证书颁发机关根据法律、法规及规章实施。


　
第三十二条司法鉴定人违法执业或因过错给委托人造成损失的，由其所在的司法鉴定机构承担赔偿责任。司法鉴定机构赔偿后，可以向有故意或重大过失行为的司法鉴定人追偿。


　
第三十三条未取得司法鉴定人职业资格和执业证书的人员，为牟取经济利益从事司法鉴定活动的，由鉴定活动所在地县（市、区）司法行政机关责令其停止非法执业；有违法所得的，处违法所得1倍以上3倍以下的罚款，但最高不得超过人民币3万元。第三十四条司法鉴定人在鉴定活动中有犯罪行为的，依法追究刑事责任。


　 第六章附则

　
第三十五条《司法鉴定人职业资格证书》和《司法鉴定人执业证书》由司法部统一制作。


　 第三十六条本办法由司法部解释。

　 第三十七条本办法自2000年10月1日起施行。

　 附：《中华人民共和国行政处罚法》第八条行政处罚种类：

　 （三）没收违法所得、没收非法财物；

　 （四）责令停产停业；

　 （五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；

　 （七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。
无权处分合同效力分析
----------兼对《合同法》第51条的检讨

李红军


摘要：本文通过对《合同法》第51条规定的检讨，认为该条规定未能兼顾权利人与相对人利益的平衡，不利于交易安全，进而在比较域外法律规定的基础上，认为我国立法应规定无权处分合同为有效合同。



关键词：无权处分合同 效力



《合同法》第51条自该法颁布实施以来，针对该条规定是否意味着我国采纳物权行为理论及该条与《合同法》150条的协调问题，论者蜂起，见仁见智，产生了严重的意见分歧[1]，在《物权法》颁布后，关于51条是否采纳物权行为的争论已尘埃落定，但是，对该条规定在权利人与相对人间权利配置上存在的严重失衡，以及该条规定适用可能危及交易安全等问题，并未引起足够的重视[2]。因此仍有进一步检讨的必要[3]。

一、《合同法》第51条规定的检讨

《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。根据该条规定，“依合同法第五十一条规定，出卖他人之物，权利人追认或者处分人事后取得处分权的，合同有效；反之，权利人不追认并且处分人事后也未取得处分权的，合同无效”。[4]本条规定赋予了权利人的追认权却未规定行使追认权的期间，且未如第48条、第49条规定相对人享有催告权和撤销权，本文认为，这种严重偏惠权利人的权利配置将导致以下两个方面的不利后果：

（一）忽略了对相对人，特别是善意相对人的利益保护；

显然，《合同法》第51条的规定使无权处分“合同的效力完全由权利人根据其利益子以确认”，“给予权利人极大的确认合同效力的权利，”[5]对于这一事关相对人重大利益的合同，《合同法》未规定相对人享有第48条、第49条规定的催告权和撤销权，因此相对人没有任何权利主动终止法律关系的不稳定状态，只能听任他人的决择，“这固然对真正权利人的利益的保护有利，但对第三人却欠缺保护。”[6]同时，该条规定的预设是权利人会主动行使追认权，实际上，权利人因被吊销执照、陷入公司僵局等诸多原因，未必皆如立法者所料。比较极端的例子是，当无权处分的标的物未交付占有或变更登记时[7]，权利人并无行使追认权的激励，一旦权利人长期怠于行使追认权，由于合同效力未定，善意相对人既不能请求无权处分人交付标的物，也不能向无权处分人主张违约责任，更不能向无权处分人主张缔约过失责任，善意相对人的履行利益甚至信赖利益都不能得到保护，处于进退维谷、求救无门的境地。

（二）导致合同效力悬而未决，法律关系持久不能确定，危及交易安全。

现代社会，出现了所谓的泛商现象，大量的商事交易不可能均以现物交易的方式进行，买卖在途货物甚至他人之物，在所难免。而《合同法》采民商合一体例，规定无权处分合同效力未定，等于宣告大量的商事合同效力未定，此必将危及交易安全，也违背常理。

更有甚者，《合同法》针对权利人的追认权[8]，并未规定权利人行使的期间和逾期行使的后果，因此当权利人保持沉默时，必将导致合同效力悬而不决，法律关系持久不能及时确定。



二、《合同法》第51条规定出现前述问题的原因

对于《合同法》第51条规定出现权利失衡的原因，结合《合同法》草案的形成经历、现行《物权法》关于物权变动的规定来看，本文认为主要是由于“法律移植”时未充分考虑移植对象所在制度背景与我国相应制度背景不同造成的，具体分析如下：

（一）《合同法》第51条系移植自德国民法典和台湾地区民法典

根据梁慧星教授的陈述，“合同法第五十一条之拟定，也曾参考德国民法典和我国台湾地区民法的规定”[9]，对比《合同法》第51条和《德国民法典》第185条[10]、我国台湾民法第118条[11]的规定用语来看，合同法第51条的规定几乎是对后者的综合，应该认为是移植而非参考。

（二）德国民法典和台湾地区民法典物权变动模式与无权处分行为效力的规范模式

德国民法典和台湾民法典无权处分的规定有两项制度加以协调，一是采物权形式主义[12]，在处分他人之物时，负担行为有效、处分行为“效力未定”[13]，在权利配置上能平衡权利人与相对人，并兼顾双方利益。二是德民、台民有时效取得制度加以配套，进一步完善了对相对人的保护，督促权利人尽快行使权利以确定处分行为的效力。具体表现在：

如已转移标的物之占有，权利人固得拒绝追认无权处分行为并依不当得利取回标的物，但相对人可以依据负担行为（债权合同）向无权处分人主张债务不履行的违约责任，因此获得救济；若权利人既不拒绝也不追认处分行为，相对人虽不能取得物之所有权，但相对人可以依据占有而主张时效取得，这也可迫使权利人及时行使权利确定无权处分的最终效力。

如未已转移标的物之占有，于权利人无损害，相对人可以依据负担行为（债权合同）请求无权处分人转移物之所有权，或者主张债务不履行的违约责任，因此获得救济。

（三）《合同法》第51条移植的制度背景差异