【案例】

　　1995年4月，田某某、万某某、某塑料编织厂发起设立了某实业有限责任公司（以下简称：实业公司）。后实业公司股东经多次变更。1996年9月，实业公司名称变更为某房地产实业有限责任公司（以下简称：房地产公司）。2000年，田某某离开房地产公司。同年12月，房地产公司股东变更为某艺术发展公司，马某某、康某（向公司缴纳出资35万元）。2002年3月5日，马某某、田某某、康某签订《股权转让协议》，将田某某名下房地产公司全部股份转让给康某，协议书上田某某签名系马某某代签。2006年5月，房地产公司股东变更为马某某、康某两人。2011年年初，马某某因病去世。2012年1月，田某某提起股东资格确认之诉，要求依法确认其在房地产公司的股东资格。

　　一审法院审理认为,田某某起诉要求确认其在房地产公司股东资格，只提交了房地产公司前身实业公司设立的工商登记注册资料，而没有举证出公司给其签发的股东名册、出资证明书等相应证据，亦不能举出其实际向公司缴纳出资的证据。根据实业公司发起股东万某某的证言，实业公司注册登记时各股东均没有出资，公司资金只有马某某交付的租赁费3万元。另外，田某某2011年提起诉讼，已超过了诉讼时效期间。一审法院据此判决驳回田某某的诉讼请求。田某某不服一审判决，提起上诉。二审法院经审理，判决驳回上诉，维持原判。

　　【争论点】

　　股权归属是诸多公司诉讼案件中的争议焦点问题，也是解决与公司股权有关争议的前提条件。此类诉讼的裁判结果对于公司、公司股东、公司债权人具有重要意义。审判实践中，对股东资格确认纠纷的审查标准，存在不同认识。本案审理中涉及的几个法律问题都具有代表性和典型性。

　　田某某：其房地产公司股东资格应该依法确认。理由是：1.确认公司股东资格应依据公司章程、工商登记、股东名册、出资证明书等要件综合审查；2.实业公司设立时的验资证明记载，田某某出资35万元，任公司执行董事、法定代表人、经理；3.实业公司、房地产公司均未置备股东名册，未向股东颁发出资证明书；4.房地产公司提交的证据，也不能证明马某某向实业公司及房地产公司交纳出资，田某某不具有股东资格，马某某也不具有股东资格；5.本案系确认之诉，不应适用诉讼时效规定。

　　房地产公司及康某：田某某只是实业公司设立时的名义股东，其不具有房地产公司股东资格。理由是：1.实业公司设立登记的验资证明内容不真实，发起人均未实际出资；2.实业公司设立时，办理工商登记资料的签名是田某某本人签名，之后的签名均由马某某代签；3.田某某2000年离开房地产公司至诉讼前，未参加公司经营管理活动，对公司运营情况一无所知；4.田某某应当在公司营业期限届满的2005年4月前知道其股权转让的事实，其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效。

　　另有意见认为：应以2000年田某某离开房地产公司为界限，确认田某某2000年之后不具有公司股东资格。理由是：1.实业公司设立时的公司章程、工商登记资料都记载田某某为公司股东；2.田某某自实业公司成立至2000年离开公司期间一直参与实业公司及房地产公司经营管理；3.即使田某某向公司履行出资义务有瑕疵，不能据此剥夺其在公司的股东资格；4.田某某2000年离开公司，再未参与公司经营管理活动，不再具有股东资格。

　　【点评】

　　股权归属争议应以是否出资或者认缴出资为主要审查标准

　　1.股东资格确认诉讼的审查标准问题

　　公司法规定，股东可以分期缴纳出资，实行分期缴纳出资的，股东虽未出资，公司可以成立，没有出资仍可取得股东资格。即股东出资和股东资格可以分离。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》[以下简称公司法解释（三）]又规定了公司股东瑕疵出资的民事责任，进一步明确如果符合股东资格及股权的外观形式，即使股东违反出资义务，也应确认股东资格。

　　公司法解释（三）第二十三条同时规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。依据该条规定，当股权归属发生争议时，当事人应当提供取得股权的实质性证据，证明已经依法向公司出资或者认缴出资。即通过出资、认缴出资方式或者受让方式依法原始取得或者继受取得股权。

　　根据公司法及其司法解释的前述规定精神，公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。股东资格确认纠纷，不仅仅发生在公司股东与股东或者股东与公司之间，在公司债权人要求公司股东承担有限责任之外的其他民事责任时，也必须对当事人是否具有公司股东资格进行确认。公司法及其司法解释强调股权取得的形式要件的意义在于对公司股东之外的第三人利益的保护。对于公司内部关系而言，实际出资是股东对公司最重要的义务。因此，对于股东资格确认诉讼，首先应当区分当事人争议的法律关系性质是属于公司内部法律关系还是公司股东与公司之外第三人之间的公司外部法律关系，然后确定相应的审查标准：在诉讼涉及股东与公司之外第三人之间的外部关系上，应贯彻外观主义原则，保护外部善意第三人因合理信赖公司章程的签署、公司登记机关的登记、公司股东名册的记载而作出的行为效力；在公司股东之间因股权归属产生争议时，应注重股权取得的实质要件，即是否实际出资，是否持有出资证明书，是否行使并享有股东权利。

　　具体到本案，田某某主张享有房地产公司的股东资格，房地产公司及公司现股东康某并不认可田某某的主张，本案纠纷系房地产公司内部股东因股权归属问题发生争议，不涉及公司之外第三人。由于田某某主张的股权并非以受让或者其他形式继受取得，因此，应重点审查田某某是否具备享有股权的实质要件，即田某某需证明自己已经依法向公司出资或者认缴出资。

　　依据查明的案件事实，实业公司设立时，该公司章程、工商登记均记载田某某为公司发起人，出资35万元。诉讼中，田某某提交证明其已经向公司履行出资义务的证据，只有1995年3月20日实业公司设立之时出具的验资报告和1996年7月20日马某某加入实业公司，变更为公司股东时出具的验资报告。房地产公司及康某均否认两份验资报告的真实性，主张田某某没有实际出资。实业公司的发起人之一万某某证明公司设立时登记的发起人股东都没有实际出资。在当事人对田某某履行出资义务的唯一实质性证据验资报告存在争议的情形下，田某某未能提交与这两份验资报告相对应的出资证明书、银行进账单、汇款单等凭证证实向实业公司履行了出资义务，并且也未能提交在实业公司成立后向该公司或者房地产公司补缴出资的证据。因此，没有充分证据证明田某某向实业公司、房地产公司履行了出资或者认缴出资义务，因而田某某不具备具有房地产公司股东资格的实质性要件。

　　从当事人确认的另一事实考察，实业公司1995年设立时田某某经工商登记为公司股东，参与了公司的经营管理活动。2000年，田某某离开房地产公司，至本案诉讼，一直未参与公司的任何经营管理活动，对公司的经营情况并不知情，再未实际行使和享有公司股东权利，故田某某不具备实际行使和享有股东权利的实质性要件。

　　2.股东资格确认之诉是否适用诉讼时效规定问题

　　本案一、二审期间，房地产公司、康某均主张田某某提起本案诉讼已过诉讼时效，提出诉讼时效抗辩。一审法院援引最高人民法院给江苏省高级人民法院的（2001）民二他字第19号《答复》中股权受到侵害时，请求法律保护的诉讼时效适用民法通则第一百三十五条的规定，认为田某某对2002年3月5日签订《股权转让协议》提出异议，但其作为股东最迟应当在当年7月中旬定期召开股东会之时知道其股权已转让的事实，或者其作为公司股东应在公司营业期限届满的2005年4月知道其股权转让的事实。其在2011年诉讼，已超过了诉讼时效，丧失了胜诉权。

　　我国法律、法规及司法解释对确认之诉是否适用诉讼时效制度没有明确规定。依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》精神，当事人可以对除支付存款本金及利息请求权，兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权，基于投资关系产生的缴付出资请求权等之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。即当事人可以对上述债权请求权之外的债权请求权提出诉讼时效抗辩。我们认为，诉讼时效的客体为请求权，与实体法上的请求权相对应的诉为给付之诉。对于当事人在确认之诉中提出的诉讼请求所对应的实体法上的权利并非请求权，而是形成权。虽然在名义上被称为请求权，但实质并非诉讼时效客体的请求权。

　　就本案而言，田某某请求确认其为房地产公司股东，其请求权的实质是形成权，因此，田某某的诉讼请求不适用诉讼时效的规定，房地产公司及康某关于田某某的起诉已过诉讼时效的抗辩不能成立。虽然一审法院判决结果二审予以维持，但二审法院认为一审法院适用诉讼时效规定，认定田某某的起诉超过法定诉讼时效属适用法律错误。

　　（作者单位：甘肃省高级人民法院）
福建省人民政府


福建省保安服务管理办法
福建省人民政府


（2000年4月1日省人民政府第十六次常务会议通过）
2000年4月17日以省人民政府令第54号公布

第一章 总则
第一条 为加强保安组织和保安人员的管理，提高保安服务质量，发挥保安组织协助公安机关维护社会治安的作用，规范与保安服务相关的活动，根据国家有关规定，结合本省实际，制定本办法。
第二条 在本省行政区域内从事保安服务及其相关活动的组织和个人，必须遵守本办法。
第三条 本办法所称的保安组织为保安服务公司和内部保安组织。
保安服务公司是指专门从事有偿安全防范服务，维护保安服务目标安全，协助公安机关维护社会治安的特殊性企业。
内部保安组织是指机关、团体和企业、事业单位及其他组织设立的从事内部守护巡逻等工作的安全防范组织。
本办法所称的保安人员是指被保安组织招用或聘用，依照本办法规定从事保安工作的人员。
第四条 从事保安服务及其相关活动必须遵守法律、法规，维护国家利益、社会公共利益和公民的合法权益。
第五条 各级公安机关依法对从事保安服务及其相关活动的组织和个人实施监督管理和检查指导。
工商、税务、劳动、物价等部门依照各自的职责，协同公安机关实施对保安服务公司监督管理。

第二章 保安组织的设立
第六条 各市、县（区）可以根据需要，依照本办法的规定设立保安服务公司。
各机关、团体和企业、事业单位确需设立内部保安组织的，可以依照本办法的规定设立内部保安组织。
娱乐服务场所和未设立内部保安组织的单位或组织，所需使用的保安人员，由保安服务公司负责派驻。
第七条 设立保安服务公司应当具备下列条件：
（一）有符合国家法律、法规和政策规定的名称、章程、组织机构和服务范围；
（二）有符合国家规定并与服务范围相适应的注册资金；
（三）有固定的经营场所和必备的设备、设施；
（四）有一定数量的保安人员和专业技术人员；
（五）法定代表人具有大专以上学历和一定的法律专业水平及保安管理工作经验；
（六）国家设立企业法人的其他条件。
第八条 设立保安服务公司由县（市、区）公安机关提出申请的，须经设区的市或者地区行政公署的公安机关审核后，报省公安厅核准；由设区的市公安机关提出申请的，直接报省公安厅核准。经批准设立的，持批准文件向工商行政管理部门依法办理企业登记注册手续后方可营业。
其他任何部门、单位和个人不得经办保安服务公司。
第九条 设立内部保安组织必须具备下列条件：
（一）有专职的管理人员；
（二）有固定的办公场所；
（三）有一定数量的保安人员；
（四）有健全的管理制度。
设立内部保安组织的，应当向当地公安机关提出申请。公安机关接受申请后，必须在规定的期限内作出批准或不批准的决定。作出批准决定的，发给核准证；作出不批准决定的，应当说明理由。

第三章 保安组织的权利和义务
第十条 保安服务公司依法向社会提供下列保安服务项目：
（一）为机关、团体、企业、事业单位、居民住宅区、集贸市场、银行、金融证券交易场所、机场、码头、车站、仓库等场所提供安全守护；
（二）货币、有价证券、金银珠宝、文物、艺术品及其他贵重物质和爆炸、化学危险物品的押运；
（三）展览、展销和经营性的文娱、体育、商贸、旅游等活动的安全保卫；
（四）提供消防安全服务；
（五）提供报警保安服务；
（六）防火、防盗、防爆、报警、通讯等保安技术防范设备器材的销售；
（七）安全技术防范设施、工程和保安装置的设计、安装、保养和维修；
（八）安全防范咨询；
（九）其他经公安机关批准的安全防范服务项目。
公安机关不得参与保安服务公司正常的具体的业务经营活动。
第十一条 保安服务公司不得从事非保安业务活动。
保安服务公司禁止经营下列物品：
（一）军警用枪支、弹药和警用械具、标志以及制式服装；
（二）钢珠枪、催泪枪、仿真手枪和管制刀具等杀伤性器械；
（三）国家禁止经营的其他物品。
第十二条 保安服务收费应当遵循公平、合理的原则，保安服务质量应当与服务收费相适应，并经物价部门批准。
第十三条 保安服务公司提供保安服务应当依法与客户单位订立保安服务合同。保安服务合同应当载明服务内容、服务期限、劳务费用、违约责任等内容。
第十四条 内部保安组织负责本单位内部守卫、巡逻和防火、防盗、防破坏、防治安灾害事故。
内部保安组织应定期向公安机关报告开展工作情况，接受公安机关指导监督检查，协助公安机关维护社会治安工作，不得对外提供任何形式的保安服务。
第十五条 保安组织招、聘保安人员应当公开进行，从具备条件、并取得《福建省保安员资格证》的人员中招聘；为保安人员配备的保安器械、标志和制式服装应当从合法的供应渠道采购。

第四章 保安人员权利和义务
第十六条 保安人员必须具备下列条件，并经公安机关考试合格，取得《福建省保安员资格证》：
（一）品行良好，自愿从事保安工作；
（二）被招用时，年龄为18至45周岁；
（三）身体健康，能胜任保安工作；
（四）具有必要的法律知识，保安业务知识和技能。
第十七条 保安人员履行下列职责：
（一）依法执行守护、押运等治安防范任务；
（二）保护发生在执勤区域内的刑事、治安案件现场，协助公安机关维护发案现场秩序；
（三）依法查验出入执勤区域人员的证件和车辆、物品的出入手续；
（四）做好执勤区域内的守卫、巡逻和防火、防盗、防破坏、防爆炸、防治安灾害事故的工作，纠正和制止违反安全管理的行为；
（五）法律、法规规定的其他职责。
保安人员在履行职责时，发现现行犯罪嫌疑人应当及时扭送公安机关处理；发现不安全隐患应当及时消除，不能消除的，及时报告。
第十八条 保安人员执勤，应当身着全省统一的服装标志和佩带《保安人员执勤证》，遵守执勤纪律、文明执勤；并按规定佩带保安器械、通讯和报警等用具。在非值勤期间，保安人员不得着保安服装，不得携带保安器械。
专门从事重要的金融、贵重物资、仓储、科研单位的专职守护、押运保安人员，确有必要配备枪支、警械的，依照国家有关规定执行。
第十九条 保安人员在履行职责过程中，遇到本人和保护目标受到不法侵害时，可以使用保安器械予以制止。
第二十条 保安人员不得有下列行为：
（一）非法剥夺、限制公民人身自由；
（二）辱骂、殴打他人或者唆使他人打人；
（三）敲诈、勒索财物；
（四）阻碍国家机关工作人员依法执行公务；
（五）罚款或者没收财物；
（六）扣押他人合法证件和财物；
（七）擅自为他人提供保安服务；
（八）其他非法侵犯公民合法权益的行为。
第二十一条 任何单位组织或个人不得指使保安人员从事超越其职责范围的非法活动。对单位组织或个人非法指使行为，保安人员有权拒绝执行，并有权依法提出批评、检举和控告。
在岗的保安人员必须按规定参加保安业务轮训和年度考核。

第五章 监督管理
第二十二条 公安机关每年对保安服务公司领导班子成员进行一次考核，并配合审计部门对公司财务状况进行审计。公安机关应当建立保安督察制度，对保安组织、保安人员的工作情况和纪律作风进行经常性督察，预防和纠正违法违纪行为，并负责组织保安人员的上岗培训和考核。
第二十三条 保安服务公司法定代表人的任职或更换，须经公安机关批准。
内部保安组织负责人的任职或更换，应向审批公安机关备案。
第二十四条 未经省公安厅批准，任何单位和个人不得制造、销售保安器械、服装、标志、证件。
保安器械、服装、标志、证件仅限于保安人员使用，其他单位和个人不得非法持有和使用。
保安人员的服装、标志、证件样式和保安器械种类由省公安厅另行规定。
第二十五条 未经省公安厅批准和同级教育行政部门同意，任何单位和个人不得设立保安教育培训机构，不得从事保安教育和培训活动。
未经省公安厅批准，任何单位和个人不得从事防火、防盗、防爆、报警等安全防范技术服务、咨询的经营活动。

第六章 奖励与处罚
第二十六条 保安组织及其保安人员具备下列条件之一的，由公安机关予以表彰奖励：
（一）预防、制止违法犯罪中表现突出的；
（二）抢险救灾、预防治安事故或者其他事故，保卫社会公共财产和公民生命财产安全成绩显著的；
（三）在治安防范的其他方面成绩显著或者有较大贡献的。
第二十七条 违反本办法规定，有下列情形之一的，由县级以上公安机关责令改正，处以1万元以下罚款；有违法所得的，处以违法所得1至3倍罚款，但最高不得超过3万元；并依法予以没收或者取缔：
（一）擅自设立保安组织或者设立保安教育培训机构的；
（二）保安服务公司超越经营范围从事经营活动的；
（三）非法制造、销售、持有或者使用保安器械、服装、标志、证件的；
（四）擅自从事保安服务、保安教育培训经营活动的；
（五）擅自从事防火、防盗、防爆、报警等安全防范技术服务、咨询经营活动的。
第二十八条 有下列情形之一的，由县级以上公安机关责令改正违法行为，处以1000元以下罚款：
（一）非法招用、聘用非保安人员从事保安服务活动的；
（二）内部保安组织负责人的任职或更换未按规定向审批公安机关备案的；
（三）保安组织未按规定组织保安人员参加岗位轮训和年度考核的。
第二十九条 保安服务公司、设立内部保安组织的单位或者接受保安服务的单位，强令保安人员超越职责范围从事非法活动的，由县以上公安机关给予警告或者通报批评；情节严重和侵犯他人合法权益的，对主要责任人依法追究其相关的法律责任；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

第三十条 保安组织超越权利范围，造成后果和非法侵害公民、法人或其他组织合法权益情节严重的，由县级以上公安机关依法予以取缔；对有关责任人员依法追究其法律责任。
第三十一条 保安人员违反本办法规定，未履行义务或超越职责范围侵害公民、法人或者其他组织合法权益的，由县级以上公安机关责令改正，给予警告，并可处以200元罚款；情节严重的，收回《福建省保安员资格证》，并依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构
成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十二条 国家机关工作人员违反本规定，滥用职权、徇私舞弊，侵犯保安组织和保安人员、以及从事与保安服务相关活动的单位和个人合法权益的，由主管部门依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章 附则
第三十三条 本办法自颁布之日起实行。
本办法实施前已设立保安组织和从事保安相关活动的，应当自本办法施行之日起60日内到所在地的县级以上公安机关重新申请，并依照本办法规定办理报批手续。



2000年4月17日